沈律师开讲丨先有鸡or先有蛋？劳资关系的纠纷

劳资关系的纠纷 

最近中国留学生俱乐部都希望我（沈寒冰, AHL法律-澳洲最大华人律师行首席律师）给即将毕业的留学生作个报告，题目是“留学生的新起点”，希望我能讲一些有关即将踏入工作岗位的一些法律。恰好最近报上沸沸扬扬在报道一件关于工会强行进入雪梨西区一家家庭式工场要求获得有关资料的事件。因此想借此机会谈谈雇主和雇员之间的法律权益和关到底是雇主养活了工人还是工人养肥了老板，这个问题实际上就如同先有鸡还是先有蛋一样老在重复而毫无新意。

没有老板，工人会营养不良仅靠救济金维持生命，没有工人，老板会很快地消瘦下去并马上加入救济金领取者的队伍，双方是相互依赖的一对同命鸳鸯，双方应该互相携手迈步走向美好的明天。世上无不吵架的情侣，牙齿和舌头也要打架，更何况老板和工人，而法律就是调整或者说是理顺劳资双方关系的一个依据。

如果劳资双方各自按照这一依据来约束自己各自的行为的话，那么真正意义上大同均富社会（也有人将此叫做共产主义社会的）很快就会到来。

钱夏娃出生于爪哇，现年一百二十岁，正怀着孕，看到赵亚当应征码头搬运工人的广告以后热情响应，但赵亚当拒绝了她的应聘。原因是钱夏娃出生于爪哇，所以记忆力肯定不好，不是有一句俗语说“忘记到爪哇国去”的吗，而且钱夏娃也年纪稍大了些，怀孕则会请产假而影响工程的进度。

如果赵亚当以上述三个理由拒绝钱夏娃的话那么钱夏娃对赵亚当的诉由最少有以下几个：一，对特定人群的恶意推测及歧视；二，对不同年龄群人的偏见；三赵亚当的正确做法是：首先感谢钱夏娃应聘，并且明确表明能以有钱夏娃这样高素质的应聘人员而感到无比自豪和骄傲。其次，明确表明希望钱夏娃明天就开始工作扛二百公斤的大包。不过……因为赵亚当自己不是医生，不知道扛二百公斤的大包是否会违反工作场所安全法律，因此希望钱夏娃在上班前最好带一份医生的鉴定报告，明确说明这样做既不会违反工作场所安全法律又不会对胎儿产生影响。

当然，能够给出这样报告的医生的数量可想而知。但万一有医生刚好神经错乱而开出这样一份报告那会怎么样呢？

如果钱夏娃出示了这样一份报告的话，赵亚当的处境有些尴尬，有的读者会问能否作一个记忆力的测试来针对钱夏娃，答案是不可以，除非赵亚当能证明记忆力对码头搬运工人很重要。

如果钱夏娃最后发现被聘的工人什么条件都和自己一样而仅仅是年龄比自己低的话，钱夏娃有权利要求赵亚当解释为什么这不是年龄的歧视，或者干脆问 “公平机会委员会”投诉赵亚当对年龄歧视。

赵亚当不聘钱夏娃的最好理由就是: “没理由”。各位现在可能会知道为什么一些专业招聘公司的拒绝信息如出一辙：“非常感谢您的应聘，您的才华和能力和其他所有的应聘者一样都非常的优秀，我们公司为能有您这样优秀人才的应聘而感到骄傲和自豪。由于众多优秀的应聘者我们实在感到难以取舍，作出您未能入选的决定实在很令人痛苦，但是我们仍然会保存您的简历，一旦等下一个合适您的职位空缺我们马上会和您取得联系。您的挚诚的人事经理”。

当应聘者在眼巴巴地等着下一个合适的职位到来时，他的简历早就进入了碎纸机。

倘若幸运的钱夏娃有幸成为赵亚当的一名雇员时，真正的劳资关系才刚刚开始。

比如钱夏娃习惯穿丝质的长袍上班，因为自从出生起到现在，在过去的一百二十多年里她们国度的女性就习惯穿这样的长袍，又尤其她刚烫了个几百元的负离子烫而不愿意在工作场所戴头盔，又由于她习惯戴面纱影响了视力而多次将铲车开到海里去，赵亚当能否因为她的民族穿着习惯而解雇她？

纽修威省的上诉案子中有一例判例是因为雇员的个人喜好的穿着会给工作场所带来不安全的隐患，因此老板可以解雇该雇员，但法律并没有说在没有安全隐患的因素下应该怎么办。

假如赵亚当的办公桌上放着赵太太芳龄十六青春年华光彩四溢的照片（古时也称作二八佳人的，但许多人都以为是二十八岁，实际上不是。）而钱夏娃又坐在对面每天对着这张照片同时想起自己比照片上的女子大六倍以上自己的芳龄而又染上忧郁症的话钱夏娃非但可以申请工伤还可以以不正当的性压力告赵亚当，最低限度也可以要求赵亚当将照片撤掉或换一个办公场所。

在钱夏娃工作开始后赵亚当告诉她工资的计算方法是计件制，每扛一个包（二百公斤以上）十元钱，每搬一件行李（二百公斤以下）每件一元钱，一千公斤以上的大件可和赵亚当面议价格。

假如赵亚当是个经验十分丰富的搬运工，他每天至少可抗十个包十件行李，因此赵亚当的工资每天至少是一百元，（高于最低工资）六十元，而钱夏娃因为年龄一百二十岁，又怀孕又没有经验每天只能挣十元钱，还时不时地打个“的士”帮助运一下行李，因此她的收入就明显低于最低工资，这时钱夏娃完全有权利要求赵亚当以最低工资标准来支付她。

但是最低工资制度包括非法解雇制度实际上是一柄双刃剑，它既保护工人又伤害了工人。因为这一制度使得澳洲产业缺乏竞争力，产业得不到充分发展，就业机会也相应减少，由于非法解雇制度存在使得许多雇主在雇佣前小心翼翼，从而在另一方面减少了就业机会，这也就是这次联邦决定更改非法解雇法律使得小业主不受非法解雇制度约束的一个原因。

倘若钱夏娃决定接受赵亚当的计件工资制，而又因为不愿意付出自己的血汗钱去交工会费用而成为工会会员的话，工会是没有任何权利强迫钱夏娃不去上班的，工会甚至不应该每天跟踪钱夏娃向她挑唆起诉赵亚当，钱夏娃可以以民事侵权告工会，也可以向警方申请人身保护令禁止工会成员跟踪她或和她接触。即使钱夏娃将工资全部交给工会作费用，工会也没有权利进入雇主的地区，即使赵亚当双拳不敌四手，被工会成员冲进厂区，赵亚当可告他们“入侵”（侵权行为的一种），即使工会成员要求他们工会成员钱夏娃的工资材料，赵亚当完全可以拒绝不给，如果工会成员抢的话，就构成了刑事犯罪。（非法入侵，警方也可以刑事犯罪起诉。）赵亚当可以点火焚烧自己的雇员档案，当然这在今后的诉讼中会因证据缺失而对他产生不利，最好的方法是先点律师并保护好档案，因此如有这类雇员的雇主必须要有德国良种牧羊犬一至数只，枪数支，铁门不低于一米八，电网电压不低于二百伏的规定装备配置。

请记住，除了法院命令外，即使警察到来而没有携带法院命令的话，你也可以很温柔地对警察说让他们像圆形物体那样运动着离开。

作者简介：

沈寒冰，教授、太平绅士、律师、澳大利亚新西兰国际公证师学院院士。

AHL法律律师行律师，中资投澳、澳洲上市专业律师。

其2009年代理的维多利亚楼花案被澳大利亚最大最古老的《悉尼晨锋报》评价为“改变澳大利亚房产运作”的案例，该判例被收录进《澳大利亚联邦法学报告》并且入选各类法学教科书。近年专业从事并参与大型投资项目的规划和法律工作。

国民党元老，蒋、宋、孔、陈四大家族之一的陈立夫先生亲自为沈律师书斋两次题写“听雪楼”。